Subappalto e regolarità contributiva: la non esclusione da gara per mera dichiarazione eccedente e DURC regolare
Visualizza documento originaleSintesi della Sentenza
Il Consiglio di Stato ha accolto l'appello della Edil Lucana 2000 S.r.l., riformando la sentenza del TAR Basilicata che aveva annullato l'aggiudicazione dei lavori e condannato la Regione Basilicata. Il Consiglio ha stabilito che la dichiarazione dell’intenzione di subappaltare il 50% delle lavorazioni della categoria prevalente non comporta l’esclusione automatica poiché la relativa sanzione è di nullità contrattuale, non di esclusione dalla gara, e che è legittimo il ricorso al soccorso istruttorio per correggere tale dichiarazione. Inoltre, ha riconosciuto che la regolarità contributiva è attestata dal DURC e non può essere messa in discussione dalla stazione appaltante se il documento risulta regolare, escludendo così la sussistenza di gravi violazioni in materia contributiva.
Spiegazione Dettagliata
La decisione del Consiglio di Stato muove da due motivazioni principali. La prima riguarda il subappalto: la dichiarazione della società aggiudicataria di voler subappaltare il 50% delle lavorazioni della categoria prevalente eccedeva il limite massimo consentito (49,99%), ma ciò non integra una causa di esclusione automatica dalla gara. Infatti, la normativa stabilisce che la sanzione applicabile è la nullità della clausola contrattuale di subappalto eccedente, non l’esclusione dalla gara, specialmente quando il concorrente possiede i requisiti per eseguire in proprio le prestazioni. Per questo la stazione appaltante ha correttamente attivato il soccorso istruttorio, consentendo la regolarizzazione e la riduzione della quota subappaltabile. La seconda riguarda la regolarità contributiva: il Consiglio di Stato afferma che, in presenza di DURC regolare che copre l’intero periodo rilevante per la gara, non si può ritenere l’operatore inadempiente rispetto agli obblighi contributivi, né si giustifica l’esclusione automatica o non automatica. Solo una contestazione della validità del DURC davanti all’ente previdenziale o al giudice potrebbe incidere sulla regolarità, che invece in questo caso è costantemente attestata. In definitiva, la sentenza chiarisce che né il superamento dichiarato della soglia di subappalto (se rettificato) né la tardività di versamenti contributivi sanati dal DURC regolare costituiscono cause di esclusione, garantendo maggiore stabilità e chiarezza nella partecipazione e aggiudicazione delle gare pubbliche.
Collegamenti al Codice Appalti
L’articolo 119 è stato interpretato nel senso che la sanzione prevista in caso di dichiarazione di subappalto oltre i limiti consentiti riguarda la nullità della clausola di subappalto nel contratto, non l’esclusione del concorrente dalla procedura di gara, purché questi abbia i requisiti per eseguire direttamente i lavori. Pertanto, la stazione appaltante può legittimamente attivare il soccorso istruttorio per consentire la rettifica della dichiarazione eccedente i limiti (49,99%) previsti dal bando e dalla norma.
L’articolo 95 regola le cause di esclusione non automatica, tra cui la presenza di gravi violazioni degli obblighi contributivi. La sentenza chiarisce che la valutazione della gravità della violazione contributiva è ancorata al DURC: se il DURC è regolare, non vi è causa di esclusione, né automatica né discrezionale, anche in presenza di pagamenti contributivi effettuati in ritardo ma regolarizzati. La stazione appaltante e il giudice amministrativo non possono sostituirsi agli enti certificatori in merito alla regolarità contributiva, salvo specifica contestazione sul DURC stesso.
