Illegittima esclusione da procedura negoziata e corretta applicazione dei criteri di qualificazione e avvalimento negli appalti pubblici
Visualizza documento originaleSintesi della Sentenza
Il TAR Sicilia ha accolto il ricorso di Profas Costruzioni S.r.l., annullando la sua esclusione dalla procedura negoziata indetta dal Comune di Fondachelli Fantina per lavori idraulici. Profas era stata esclusa per non possedere direttamente la qualificazione SOA richiesta (classifica II), ma aveva integrato il requisito tramite avvalimento con un'altra impresa in possesso della stessa classifica (I). Il Tribunale ha ritenuto legittimo il ricorso all’avvalimento secondo la lettera di invito e il Codice degli Appalti, escludendo che la selezione degli invitati dovesse essere limitata a chi già fosse direttamente in possesso della classifica prescritta. Ne consegue l’annullamento anche dell’aggiudicazione disposta in favore di NT Costruzioni e l’obbligo per il Comune di rinnovare la valutazione delle offerte includendo Profas.
Spiegazione Dettagliata
La decisione si fonda sulla corretta interpretazione degli articoli del Codice degli Appalti in relazione alla qualificazione degli operatori economici in gara e all’uso dell’avvalimento per integrare i requisiti. Il Tribunale chiarisce che, in una procedura negoziata ai sensi dell’art. 50 d.lgs. 36/2023, i criteri per selezionare gli invitati devono essere oggettivi ma non richiedono necessariamente il possesso diretto, già in fase di invito, di tutti i requisiti di qualificazione tecnica (come la classifica SOA II): questi possono essere dimostrati all’atto dell’offerta anche tramite avvalimento (art. 104). L’esclusione di Profas Costruzioni per carenza di requisito è stata pertanto considerata illegittima, poiché il cumulo delle qualifiche SOA tramite avvalimento era ammissibile secondo la disciplina di gara e la normativa. Il Comune dovrà ora ripartire dalla verifica della qualificazione di Profas e ricalcolare la soglia di anomalia delle offerte, potenzialmente modificando l’esito dell’aggiudicazione.
Collegamenti al Codice Appalti
L’articolo 50 disciplina le procedure negoziate senza bando, come quella oggetto di giudizio. Il TAR chiarisce che la selezione degli operatori da invitare deve avvenire secondo criteri oggettivi, predeterminati e coerenti con l’oggetto dell’affidamento, ma non impone che gli invitati siano già in proprio in possesso del livello di qualificazione richiesto per l’ammissione. La verifica della qualificazione si fa all’atto dell’offerta e può essere integrata tramite avvalimento.
L’articolo 104 regola l’avvalimento, cioè la possibilità per un operatore economico di utilizzare i requisiti di qualificazione di un’altra impresa. Il TAR ha affermato che Profas Costruzioni poteva legittimamente integrare il requisito della classifica SOA II tramite cumulo con l’ausiliaria, purché le risorse fossero idonee e chiaramente individuate, come previsto dalla lettera di invito e dalla normativa. Non vi era una specifica limitazione nel bando che vietasse il cumulo di due attestazioni di classifica I al fine di raggiungere la classifica II richiesta.
L’articolo 108 tratta dei criteri di aggiudicazione e delle conseguenze in caso di annullamento di atti intermedi. Il TAR evidenzia che la riammissione di Profas Costruzioni comporta necessariamente la rinnovazione della determinazione della soglia di anomalia e della graduatoria, dato che la sua offerta, secondo la simulazione presentata, poteva risultare la migliore tra quelle non anomale. L’art. 108, co. 12, non impedisce questo effetto, poiché la mancata considerazione dell’offerta è stata tempestivamente contestata e impugnata prima dell’aggiudicazione definitiva.
